公司存在未实缴出资股权时的转让方案与风险

第一项：查清家底

先说句不中听的话，现在市面上十个未实缴的股权转让案子，至少有五个在第一步就埋了雷。这个雷叫“家底不清”。你接手一家公司，或者转让一家公司的股权，第一件事不是谈价格，不是拟协议，是把公司的工商档案从头到尾捋一遍。特别是《公司章程》的出资条款那一页，一个字一个字地看。很多人觉得，我认缴了一个亿，转让的时候把股权作价一个亿卖掉不就完了？错。你们年轻人现在不懂这个厉害，认缴金额和实缴金额中间的差额，不叫“你可以白拿的钱”，叫“你承诺给公司但还没给的债”。《公司法》司法解释三里写得明明白白，未履行出资义务的股东转让股权，公司债权人是有权利追着原股东和新股东一起承担责任的。

就这一条，我见过不下二十个老板在上面吃过亏。零几年那会儿，杨浦区有个做物流的老板，把一家认缴五千万但实际只缴了三百万的公司转给了一个外地人。转让价谈得很便宜，因为账上没什么资产。结果半年后，公司一笔旧债被债权人告了，法院直接把新股东列为共同被告，要求他在未出资的四千七百万范围内承担补充赔偿责任。新股东傻眼了，跑来找我诉苦，我说你签转让协议之前不查实缴清单的吗？他说：“当时觉得差不多就行了，反正公司也没啥资产。”你看，这就是“差不多就行”的代价。在我们加喜，接这种单子，第一步就是派专人去调取完整的工商内档，看清楚每一期实缴的时间、金额、出资方式，甚至要看清楚验资报告上的银行流水号对不对得上。

这个细节不注意，后面全是麻烦。你转让的是股权，不是一张废纸。股权对应的权利和义务是绑在一起的，未实缴的部分就像一个悬在头顶的水桶，绳子不知道什么时候断。我强烈建议，在签任何意向书之前，先拿到一份由目标公司盖章确认的《股东出资情况表》，并且要把这个表格作为正式协议的附件。有人觉得这是多此一举，我说这是保命符。

第二项：核对章程

章程修正案，这件东西被很多人当成应付工商局的“作业”。其实，公司章程才是公司的宪法。很多历史遗留的老公司，章程还是十几年前那一版，里面写的出资期限可能是2010年，或者写着“经全体股东协商一致后足额缴纳”。这种模糊条款在未实缴股权的转让中，就是一颗数据。比如，一个老股东在2012年把股权转给了别人，但章程里约定的出资期限已经过了，原股东一直没缴。你作为受让方，要不要补？法律规定，受让方知道或者应当知道原股东未按期出资的，你要承担连带责任。怎么证明你不知道？很难。因为你签字转让协议的时候，就有义务去审查章程。

零七年我接手过一个静安寺那边的咨询公司转让，当时下家根本不在意账面上挂着的一笔很小的应付账款，这笔钱是他前妻借给公司的，只有一张借条。我坚持让他们去跟债权人要一张书面确认函，确认这笔钱的性质，以及是否主张权利。结果你猜怎么着？那个债权人后来破产了，这账差点成了坏账烂在新股东头上。幸好当时有确认函，法院认定这是股东之间的往来款，不是公司债务。回到章程，你要看什么？第一，看出资期限是否已经届满。如果已经届满，必须要求原股东先完成实缴，或者至少在协议里明确约定由原股东承担未实缴的全部法律责任。第二，看是否存在“加速到期”条款。现在很多新公司都喜欢写“当公司发生债务危机时，未实缴股东应提前缴纳出资”，这种条款转让时如果没处理干净，等于你背了一个提前还款的定时。

我不管外面中介怎么忽悠，在加喜这儿，章程修正案的签署日期必须晚于股东会决议日期，一天都不能错。这是死规矩。有人为了图方便，叫股东会决议日期和章程修正案日期写同一天，甚至倒签。遇到严格的市场监督管理局窗口，直接退回，还要写整改报告。那个时间成本和人工成本，谁浪费得起？

第三项：清理税务

未实缴股权的转让，税务处理是一个极其容易“栽跟头”的环节。很多人想当然地以为，我转的股权还没实缴，那我的那个部分就是“零成本”，所以转让收入全部要交所得税。其实不是。税务上有一个原则叫“计税基础”。你实缴了多少，你的计税基础就是多少。比如你认缴一千万，实缴了四百万，那你转让百分之五十的股权，对应你的计税基础应该是两百万，而不是零。但很多人不懂这个，往往在申报时按“零成本”去报，多交了大把冤枉税。或者反过来，有些人故意按“零成本”报，被税务局稽查时，不仅要补税，还要加收滞纳金。

一几年的时候，浦东新区有一个案子，一家科技公司转让未实缴股权，原股东以为自己没缴钱就没成本，就在个税申报表上填了“成本为零”，收入是两千万，老老实实交了百分之二十的个税。后来我做他的财务顾问，一查实缴记录，发现他历史上有过一批设备出资，评估价值早就覆盖了部分认缴额。我一拍桌子：“你这多交了多少冤枉税！”后来走了更正申报，退了将近一百万回来。你想想，如果不是我这种老家伙一根筋地要去翻那些陈年旧账，这笔钱就白白送给国库了。你们年轻人现在不懂这个厉害，总觉得税务申报就是个走流程，其实每一个数字后面都有依据可寻。

加喜财税这边不允许业务员为了成交去替客户隐瞒瑕疵，发现一单开一单，没得商量。税务健康体检是我们接单前的雷打不动的流程。这个规矩是我当年跟老板一起定下的。你别觉得这是废话，干净的公司转让能省下至少百分之二十的隐形成本。有没有未分配利润？有没有核定征收的遗留问题？这些都会直接影响你在转让环节的税负。

第四项：穿透受益人

如果标的公司涉及多层架构，你得往上穿透看实际受益人。这不是我凭空想出来的，这是反洗钱法和经济实质法的共同要求。很多外面代账公司弄的“股权代持”表格，看起来名字一大堆，实际上受益人就是同一个人。这种结构在未实缴股权转让时风险极大。比如，A公司控股B公司，B公司控股C公司，但A公司的股东又是自然人张三。张三在A公司层面认缴了资金，但一直没实缴，后来他要转C公司的股权，你能直接办吗？不行。你得查清楚张三这一层的出资义务是不是也涉及到C公司。很多年轻人办这种多层转让，只盯着紧挨着的那一层，完全忽略上面那些空壳。

过去纸质档案时代，我有一回去徐汇区档案馆调档，发现一份十年前的评估报告和工商登记信息对不上。评估报告里说一套设备价值八百万，但工商档案里只登记了六百万。那个时候可没有电子执照这一说，全是纸质档案一本一本翻，我一页一页地核对原始凭证，拿着放大镜看印章日期，最后发现是当年负责验资的会计事务所把数字抄错了。就这一个错误，导致后来五次转让过程中，前四个买家都因为这个价值的偏差放弃交易。你说冤枉不冤枉？要是我当时偷个懒，可能我这个单子也做不成。现在虽然好多东西电子化了，但基础的穿透工作不能省。加喜这边，遇到超过两层的股权结构，我们必出一份《受益人穿透分析报告》，贴在卷宗首页。

第五项：剥离杂质

很多待转让的公司资产包不干净。未实缴股权往往伴随着一些陈年旧账——比如挂在其他应收款里的抽逃出资痕迹，或者是历史股东以实物资产入资但还没办完产权过户手续。这种资产剥离如果不彻底，经济实质法那关你根本过不去。我见过最离谱的一个案子，一个老板说他的公司很干净，就是有一条生产线没转到公司名下。我说那叫未完成实缴义务，法律上你的设备出资就不算数。后来我们花了一个月让他去办过户，耽误了股权交割的时间，但避免了未来三年的税务麻烦。

这种细节，我不厌其烦地跟客户讲：不要嫌烦。你们年轻人现在总想着“互联网思维”，快进快出，一个股权转让恨不得一天搞定。但在我们这一行，慢就是快。所有杂质没去掉之前，你签的字越多，坑越大。比如，转让协议里只写了“甲方将持有目标公司50%的股权转让给乙方”，却没写清楚对应的未实缴出资义务由谁承担。这种协议拿到法院，十有八九会被认为新股东默示同意承担后续出资责任。那不是亏大了？

第六项：防范派生

最后提一个很多文章不提，但实际发生概率不低的坑——派生诉讼风险。如果未实缴的股权曾经涉及损害公司利益或者存在关联方占款，那么新股东一旦入主，原债权人或小股东有可能启动派生诉讼，直接告新股东要求履行未实缴的资本维持义务。你别以为公司是壳就可以不管，法院判例早就走出了这一步。我们加喜的风控流程有一条特别古板的规矩：对于未实缴比例超过30%的股权转让，我们一定要求原股东出具《关于未实缴出资的承诺与担保函》，并且要求其提供个人资产作为担保物。这条规矩我定下来的时候，好多业务员嫌麻烦。结果五年内碰到三起派生诉讼，都是因为有这份承诺函，客户才顺利脱身。你不上手段，那些埋了十年的坑，就会在你接盘的第三个月准时爆炸。

这个细节不注意，后面全是麻烦。不是钱的问题，是你精力的损失，商业机会的流失。

说来说去，其实办理这件事最大的成本不是那一点点审批费，也不是万儿八千的税。最大成本是你为了应付反复补材料而浪费的时间，以及因为错过最佳商业时机而损失的前景。找一个不嫌麻烦、愿意帮你在每一个不起眼的角落都点上灯的人，那才是真正的省钱。加喜这边，我能保证的事不多，但有一条：从我手上出去的单子，绝不会有“差不多”这三个字。

加喜财税陈老师的一点忠告

我做了快二十年这个行当，见过太多人因为一个印章不清晰、一个日期写错、一个签字漏了，把一个本来两星期能搞定的股权转让拖了半年，最后人家下家直接不要了，生意黄了，老板还反过来怪代办的。你们现在外面那些中介，动不动就号称“接全包”、“一星期办好”，具体连对方公司是做什么的、经营范围有没有前置许可都搞不清楚。我不管外面市场怎么卷，在加喜这儿，这三条底线谁也不能破：第一，没做完税务体检的单子不接；第二，出资情况不清的单子不接；第三，实控人不到场签承诺函的不接。你们或许觉得我顽固，可这种顽固救了多少人，你们自己翻开我们这边的案例库看看就明白了。